管理研究
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從“老干媽與騰訊的官司”談企業(yè)合同管理中的風(fēng)險(xiǎn)及防控
近日，騰訊與老干媽的糾紛引發(fā)了網(wǎng)絡(luò)關(guān)注。據(jù)貴陽(yáng)警方通報(bào)，3名犯罪嫌疑人偽造老干媽公司印章，與騰訊簽訂合作協(xié)議，目的是獲取騰訊在推廣活動(dòng)中配套的游戲禮包碼，之后通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)倒賣(mài)，獲取利益。目前，3名犯罪嫌疑人已被刑拘，案件正在進(jìn)一步辦理中。
合同管理的主要工作內(nèi)容
通過(guò)上述事件的警示，我們應(yīng)對(duì)照自己公司情況從全過(guò)程、全方位審視自身的合同管理，防止此類(lèi)風(fēng)險(xiǎn)在內(nèi)部發(fā)生，這至少應(yīng)包括以下五個(gè)方面的具體內(nèi)容。
一是合同管理人員的培訓(xùn)教育。合同管理人員業(yè)務(wù)素質(zhì)的高低影響著合同管理的質(zhì)量，必須加強(qiáng)對(duì)合同管理人員的合同法律知識(shí)和簽約技巧等方面的培訓(xùn)。
二是履行監(jiān)督和結(jié)算管理。簽約的目的主要是保障合同的及時(shí)有效履行，防止違約行為的發(fā)生。合同結(jié)算是合同履行的主要環(huán)節(jié)和內(nèi)容，生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)部門(mén)應(yīng)同財(cái)務(wù)部門(mén)密切配合，做好合同的結(jié)算管理。
三是規(guī)章制度的建立?？茖W(xué)規(guī)范的合同管理必須有章可循，要建立管理層次清楚、職責(zé)明確、程序規(guī)范的合同管理制度。
四是合同的談判與簽訂。在合同談判前首先要對(duì)合同項(xiàng)目進(jìn)行論證，調(diào)查了解對(duì)方當(dāng)事人的資信；仔細(xì)斟酌合同中關(guān)于標(biāo)的數(shù)量與質(zhì)量、價(jià)款支付、違約等主要條款；在合同簽訂過(guò)程中最好是經(jīng)營(yíng)人員和法律顧問(wèn)人員同時(shí)參與，確保避免合同漏洞。
五是違約糾紛的處理。違約行為是一種違法行為，要承擔(dān)支付違約金、賠償損失或強(qiáng)制履行等法律后果。如有違約發(fā)生應(yīng)及時(shí)采用協(xié)商、仲裁或訴訟等方式，積極維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益。
合同管理中存在的主要風(fēng)險(xiǎn)
企業(yè)合同管理中存在的風(fēng)險(xiǎn)主要由以下五人方面：
一是不簽訂正式的書(shū)面合同。在我國(guó)的經(jīng)濟(jì)生活中，書(shū)面合同是非常重要的，它是當(dāng)事人之間約定的重要憑據(jù)。但是，有許多的企業(yè)對(duì)于合同的簽訂并沒(méi)有給予足夠的重視，有的企業(yè)僅僅憑借對(duì)方的電話(huà)或是發(fā)貨清單就進(jìn)行交易，這給合同的履行帶來(lái)了很大的隱患。
二是合同文本存在大量缺陷。一些企業(yè)由于合同管理整體水平不高，對(duì)合同內(nèi)容的重視不夠，自身沒(méi)有統(tǒng)一的合同范本，因此在合同文本的選擇上多比較被動(dòng)，在合同簽訂過(guò)程中，習(xí)慣使用對(duì)方提供的合同文本，在合同關(guān)鍵條款上處于弱勢(shì)一方，一旦出現(xiàn)合同糾紛，很容易陷入被動(dòng)的局面。有些企業(yè)雖有合同文本，但其內(nèi)容沒(méi)有經(jīng)過(guò)專(zhuān)業(yè)人員審核，關(guān)鍵條款缺失，或表述不清，缺乏可操作性，有的內(nèi)容甚至存在重大誤解，容易導(dǎo)致將來(lái)發(fā)生履行困難，責(zé)任難以界定的尷尬局面。有的大型項(xiàng)目合同，缺少招投標(biāo)過(guò)程，導(dǎo)致合同存在重大缺陷。
三是對(duì)于合同履行情況的監(jiān)控不夠。在經(jīng)濟(jì)不斷發(fā)展的形勢(shì)下，合同已成為企業(yè)管理的必要手段。但是許多企業(yè)卻并沒(méi)有合同的監(jiān)管意識(shí)，未建立相關(guān)的合同管理機(jī)構(gòu)和制度，無(wú)法很好地規(guī)范企業(yè)的簽約行為，也不能在企業(yè)履行合同的過(guò)程中起到很好的監(jiān)督作用。
四是缺少可行性分析。訂立合同前沒(méi)有對(duì)另一方的背景資料進(jìn)行盡職調(diào)查或可行性分析。有的企業(yè)在簽訂合同前，不注意了解合作他方的資格、技術(shù)條件是否具備，是否有履約能力等等，由于相關(guān)信息收集不夠，最終導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)。
五是沒(méi)有統(tǒng)一的合同管理制度。企業(yè)合同管理制度是合同管理的關(guān)鍵。構(gòu)建合同管理體系，建立適合企業(yè)的合同管理制度是科學(xué)化合同管理的關(guān)鍵。有些企業(yè)合同管理制度不完備，缺乏合同風(fēng)險(xiǎn)控制能力，不具備應(yīng)對(duì)合同糾紛和維權(quán)處理的能力；有些企業(yè)雖然有合同管理制度，但僅限于制度層面，不能靈活應(yīng)用于實(shí)際的合同管理工作中。
合同管理中的風(fēng)險(xiǎn)防范和控制措施
一是建立完善的合同管理機(jī)制，明確合同管理的任務(wù)。
要做好合同的管理工作，有效地防范風(fēng)險(xiǎn)，在合同的管理過(guò)程中，就必須要明確劃分各部門(mén)的責(zé)任，督促各相關(guān)的業(yè)務(wù)部門(mén)落實(shí)自身工作，通力合作，共同防范合同風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。一方面，企業(yè)要建立完善的組織機(jī)構(gòu)，并配備具有專(zhuān)業(yè)知識(shí)的工作人員，使之承擔(dān)起合同管理的任務(wù)，同時(shí)還要明確部門(mén)的具體職責(zé)。另一方面，將企業(yè)的合同管理工作根據(jù)需要?jiǎng)澐值狡髽I(yè)的各個(gè)業(yè)務(wù)部門(mén)。在合同的簽訂、履行的過(guò)程中，要組織各部門(mén)要各司其職，積極參與，建立企業(yè)各部門(mén)參與的合同風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制。
二是制定合同格式文本，掌握文本選擇的主動(dòng)權(quán)。
企業(yè)自己制定格式文本，既能節(jié)省時(shí)間，又能減少交易風(fēng)險(xiǎn)，避免日后可能會(huì)出現(xiàn)的爭(zhēng)議，即使出現(xiàn)爭(zhēng)議，也可以掌握主動(dòng)權(quán)。此外，爭(zhēng)取合同的起草權(quán)，也能夠在合同中充分考慮己方利益，認(rèn)真甄選對(duì)己方有利的措詞，更好地保護(hù)企業(yè)利益。對(duì)于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中的常用合同，企業(yè)應(yīng)制定標(biāo)準(zhǔn)的合同格式文本。對(duì)于其他合同，一般應(yīng)由合同業(yè)務(wù)部門(mén)起草，企業(yè)法律部門(mén)再配合修改；重大合同最好由企業(yè)法律部門(mén)牽頭，會(huì)同合同業(yè)務(wù)部門(mén)及其他相關(guān)職能部門(mén)共同起草。
三是完善合同管理制度體系，使企業(yè)的合同管理做到有規(guī)可依。
企業(yè)所處的行業(yè)不同，造成業(yè)務(wù)的內(nèi)容也各不相同，使得合同管理的方法也存在著很大的不同。首先是企業(yè)相關(guān)制度的建立。各個(gè)企業(yè)要根據(jù)自身實(shí)際，依照國(guó)家的《合同法》以及上級(jí)頒布制定的相關(guān)的合同管理制度，制定合適的企業(yè)合同管理機(jī)制，明確相關(guān)的人員配置、相關(guān)部門(mén)和人員的職責(zé)等。其次，企業(yè)要加強(qiáng)對(duì)于合同用章的管理。合同用章作為簽訂合同時(shí)的重要憑證，要加強(qiáng)保管，做到專(zhuān)人保管、專(zhuān)章專(zhuān)用，以有效避免合同用章的濫用所造成的合同風(fēng)險(xiǎn)。最后，要有企業(yè)對(duì)外簽訂合同的授權(quán)、審批制度。對(duì)于企業(yè)對(duì)外簽訂合同的授權(quán)、審批工作，要進(jìn)行嚴(yán)格的規(guī)范授權(quán)審批行為，防范可能發(fā)生的合同風(fēng)險(xiǎn)。
四是重視重大合同的可行性研究。
對(duì)于重大合同，在對(duì)合同文本審查的同時(shí)，也要對(duì)合同背景進(jìn)行調(diào)查。由企業(yè)法律部門(mén)牽頭，組織由企業(yè)高管人員、專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員、法律人員、財(cái)務(wù)人員組成的專(zhuān)業(yè)團(tuán)隊(duì)，對(duì)合作方的主體資格、資信、履約能力等方面進(jìn)行實(shí)地的調(diào)查，做出風(fēng)險(xiǎn)的總體評(píng)估。這種審查不是形式上的審查，而是要確認(rèn)對(duì)方是一個(gè)合法的法律主體，具備相關(guān)從業(yè)資格、完整的履約能力、技術(shù)條件是否過(guò)關(guān)等等。如果是特別重大合同，可以考慮聘請(qǐng)專(zhuān)業(yè)的機(jī)構(gòu)進(jìn)行盡職調(diào)查，由其出具盡職調(diào)查報(bào)告。對(duì)于工程項(xiàng)目和重大采購(gòu)合同，在必要的條件和要求下，要運(yùn)用“招投標(biāo)”過(guò)程，明確項(xiàng)目的核心內(nèi)容和要求，來(lái)避免合同中出現(xiàn)重大缺陷，否則一旦合同簽訂，后期的合同管理無(wú)法糾正合同文本的關(guān)鍵性缺陷和問(wèn)題。前面提及的“老干媽與騰訊的官司”就是在這個(gè)環(huán)節(jié)沒(méi)有執(zhí)行到位的結(jié)果。
結(jié)論
總之，合同管理是企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理中的一項(xiàng)重要工作，它不但是來(lái)個(gè)過(guò)程，而且是一個(gè)首尾相連、循環(huán)往復(fù)、不斷提高的過(guò)程，直接關(guān)系到企業(yè)發(fā)展的前途。對(duì)于合同的管理絕不能等閑視之，大意麻痹。企業(yè)要樹(shù)立正確的風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)，建立完善的合同管理部門(mén)和管理體制，企業(yè)的各部門(mén)要共同參與，齊心協(xié)力，做好合同管理的把關(guān)工作，提高企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)防范能力，切實(shí)保證企業(yè)的合法權(quán)益，使得企業(yè)在不斷發(fā)展的社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中謀得一席之地。
